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成人高考專升本民法考試模擬題及答案(4)

2019-12-07 整編:河南成教網整理 閱讀:

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成人高考專升本民法考試模擬題及答案(4)分割線

成人高考專升本民法考試模擬題及答案(4)輔導

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成人高考專升本民法考試模擬題及答案(4)
 
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二、判斷題
 
31.自然人因戰爭下落不明,從戰爭結束之日起滿2年的,對他可以申請死亡宣告。( )
 
32.《民法通則》規定,公民的姓名權、肖像權、名譽權、榮譽權受到侵害時,有權要求停止侵害,恢復名譽,賠禮道歉,并可要求賠償損失。( )
 
33.某運動員將其參賽所得的金牌送給其教練,該運動員對其金牌的處分屬于事實處分。( )
 
34.債務承擔協議須經過債務人同意才能生效。( )
 
35.一般保證的保證人與債權人未約定保證期間的,保證期間為3個月。( )
 
36.管理事務違反本人意思的,不可構成無因管理。( )
 
37.合同中的抗辯權發生在各種合同之中。( )
 
38.租賃期限內,出租人未通知承租人的,不得隨意出賣出租物。( )
 
39.依我國《商標法》的規定,商標權人需要改變注冊商標的標志的,應當重新提出注冊申請。( )
 
40.當事人對損害都沒有過錯的,根據實際情況,分擔民事責任。( )
 
三、簡答題
 
41.簡述代位繼承和轉繼承的區別。
 
42.簡述肖像權侵權行為的構成要件。
 
43.我國《著作權法》規定的鄰接權的種類有哪些?
 
四、論述題
 
44.簡論債權人的代位權。
 
五、案例題
 
45.甲有父母、配偶及子、女(音樂教師)各一人。甲去世,留有遺產房屋6間、存款5 000元、古字畫10件和鋼琴一架。甲生前自書遺囑指定:房產歸妻子和兒女繼承,古字畫贈給文物部門。對存款和鋼琴遺囑未做處理。現甲的女兒提出要將鋼琴留給自己;甲的父母皆年邁且喪失勞動能力,又無獨立生活來源,主張要2間房居住,其他繼承人亦對繼承份額發生爭議,訴至法院。審理中又發現甲因購字畫還有10 000元債款未還。訴訟開始,甲的兒子未表示放棄繼承權,但卻以不愿傷害親屬關系為由,不愿參加訴訟。問:
 
(1)甲的遺囑是否有效?
 
(2)甲的女兒的要求是否合理?
 
(3)甲的債務如何清償?
 
(4)甲的父母應否分得遺產?
 
(5)甲的兒子是否能繼承甲的遺產?
 
46.甲將一臺黑白電視機送到電器修理部修理,修理部讓15日后取貨。甲取貨時,修理部說修理費140元,甲認為此費用過高,拒絕支付。修理部扣留了電視機,并告知甲快交,否則將變賣電視機。半年后,甲未索要電視機,也未交修理費。后來,甲又將一錄像機送修,約定1個月取貨。甲如約取貨,修理部要求甲交140元加上本次修理費170元。甲只交了170元,且說140元以電視機抵。修理部不同意,說黑白電視機沒人要,于是退了電視機,扣留了錄像機,告訴甲限1個月內交140元,否則變賣錄像機。雙方多次協商未果,甲訴之法院。問: 修理部是否有權扣留甲的錄像機?為什么?
 
參考答案及解析:
 
二、判斷題
 
31.×。《民法通則》規定應為4年。
 
32.√。《民法通則》規定了非財產責任和財產責任。
 
33.×。送給就是贈與,是法律處分。
 
34.×。經債權人同意而不是必須經債務人同意。該協議本身通常就是債務人同意才簽訂的。
 
35.×。《擔保法》規定為6個月。
 
36.×。無須本人意思,否則就成了合同。
 
37.×。單務合同中無抗辯權,雙務合同中才有。
 
38.×。出租人可以出賣,但應保障承租人在同等條件下的優先購買權。
 
39.√。《商標法》第22條有明確規定。
 
40.√。《民法通則》規定了公平責任,由無過錯的雙方分擔責任。
 
三、簡答題
 
41.答案要點:代位繼承和轉繼承的區別,主要表現在以下幾方面:
 
(1)繼承人死亡的時間不同。在代位繼承中,被代位人(繼承人)先于被繼承人死亡,在轉繼承中,第一次繼承中的繼承人后于被繼承人死亡。
 
(2)繼承.的次數不同。代位繼承是一次性繼承,是由代位繼承人直接從被繼承人那里取得遺產;轉繼承則是二次繼承。
 
(3)繼承適用的范圍不同。代位繼承只適用于法定繼承,而轉繼承可以發生在法定繼承中,也可以在遺囑繼承或遺贈中發生。
 
(4)繼承的主體不同。代位繼承人只限于被繼承人的子女的晚輩直系血親;而轉繼承的繼承主體包括法定繼承人、遺囑繼承人和受遺贈人。
 
42.答案要點:侵害肖像權的行為一般從以下兩方面認定:
 
(1)未經許可而制作或使用他人肖像。肖像權作為人格權,體現主體的人格利益,屬絕對權。未經他人允許,不得制作或使用,否則,即構成侵權。
 
(2)無正當理由地制作、使用他人肖像。對此,也可以反過來理解:如果制作、使用他人肖像有正當理由,為法律所允許,即便未經肖像權人同意,也不構成侵權。這些正當理由也稱對肖像權的限制,包括:①國家機關為執行公務而使用公民肖像,如公安機關為通緝犯罪嫌疑人而使用其肖像,司法機關在訴訟活動中作為證據而使用當事人的肖像等。②在公開場合中,為新聞報道目的而使用參加該公開活動的人的肖像。如參加游行、集會、演講時等。③為本人或社會公共利益而使用其肖像。如在尋人啟事中使用失蹤人的肖像,為社會公共利益而對違法或不道德行為人的行為進行曝光等。④特殊人物的肖像權受到一定的限制。如政府官員、知名人士、運動員、藝術家等,他們的活動受到社會的普遍關注,對有些活動,人們也享有知情權,所以,為了報道這些人的活動、事跡而使用其肖像,即使未征得其本人同意,也不構成侵權。⑤為了科學研究或文化教育的目的,而在一定范圍內使用他人肖像等。
 
認定侵害肖像權的行為不是必須“以營利為目的”。不以營利為目的,未經權利人同意,也無合法理由制作、使用他人肖像的,仍構成侵權。
 
43.答案要點:(1)鄰接權是指作品的傳播者所享有的權利。
 
(2)我國法律規定的鄰接權主要有表演者權,錄音、錄像制作者權,廣播、電視組織者權以及出版者權。
 
(3)表演者權是指表演者對其文學、音樂、戲劇、舞蹈和曲藝等作品的藝術表演依法享有的專有權利。
 
錄音、錄像制作者權是指錄音、錄像制作者對其制作的錄音、錄像制品所享有的專有權利。該權利來自法定許可和著作權人的許可以及表演者的許可。
 
廣播、電視組織者權是指廣播電視組織對其編制的廣播電視節目,依法享有允許或禁止他人進行營利性的轉播、錄制和復制的權利,以及因授權許可他人轉播、錄制、復制而獲取報酬的權利。
 
出版者權是指出版者對其出版的圖書、報紙、雜志的版式和裝幀設計享有專有使用權。
 
四、論述題
 
44.答案要點:債權人的代位權是債權人為了保全其債權,而以自己的名義代債務人行使對第三人債權的權利。其構成要件是:
 
(1)須債務人怠于行使其權利。
 
(2)債權人須有保全債權的必要。
 
(3)須債權已屆履行期。履行期屆至前的債權,有無不能實現的危險,難以預料,而且債務人于履行期屆滿前享有期限利益,債權人不能在履行期前行使代位權。
 
債權人應以自己名義行使代位權。
 
代位權行使的范圍,以保全債權的必要范圍為限。
 
代位行使的權利,以非專屬于債務人的財產權利為限,債務人的人身權及專屬于債務人的財產權,不能代位行使。
 
代位權行使的效力。債權人代位行使債務人權利的后果應直接歸屬于債務人。
 
五、案例題
 
45.答案要點:(1)甲的遺囑部分無效。因為遺囑沒有給喪失勞動能力又無生活來源的父母保留必要的遺產份額。
 
(2)甲的女兒的要求是合理的。因為她是搞音樂的,根據《繼承法》和最高人民法院的司法解釋,分割遺產時,依據有利于發揮遺產使用效益的原則,應認定鋼琴是特定職業所需要的財產,應照顧給最需要的人所有。
 
(3)對于甲的債務,應先進行清償,然后再進行遺贈和繼承。
 
(4)作為繼承人,甲的父母是缺乏勞動能力又無生活來源的繼承人,根據法律的規定應首先為該繼承人留下必要的遺產,所以,甲的父母應首先分得遺產。
 
(5)甲的兒子雖說不愿參加訴訟,但其并沒有放棄繼承,根據《繼承法》的有關規定,其仍然是繼承人,在分割遺產時,應分給其一份。
 
[解題指導] 從遺囑的效力、遺產分配的原則、方法等方面來分析。
 
46.答案要點:修理部無權扣留甲的錄像機。
 
理由:根據我國《擔保法》的規定,留置權的成立必須同時具備三個條件:一是債權人須基于合同占有留置物;二是債務人所負債務須與該留置物有牽連關系;三是須債務已屆履行期而債務人不履行債務。本案中,甲與修理部之間存在兩個電器修理合同:一是修理電視機的合同;二是修理錄像機的合同。甲不付修理電視機的錢,修理部可以留置電視機,但修理部將與該合同沒有牽連關系的錄像機予以扣留,不符合“債務人所負債務須與該留置物有牽連關系”這一留置權的成立要件,所以不能扣留錄像機。
 
[解題指導] 運用留置權的條件加以分析。

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